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律師文集 lawyer proceedings?
刑事辯護中需要區分犯罪預備與犯意表示及其互聯網言論犯罪中的舉動犯
作者:孫彌   時間:2019-03-19 15:22   點擊量:160


文章導讀由于犯意表示和犯罪預備都發生在行為人尚未著手實行犯罪之前,因此司法實踐中對于某些案件中的犯意表示和犯罪預備混含不清,有的將犯罪預備行為當作犯意表示不予處罰,輕縱了犯罪;而有的則將犯意表示當作犯罪預備進行追究,造成冤假錯案。因此,正確區分犯罪預備與犯意表示這兩種行為內容,對于準確定罪量刑具有重要意義。隨著網絡的發展,我國刑法規定由言論構成犯罪的舉動犯(例如煽動分裂國家罪、情節特別嚴重傳授犯罪方法罪等)網絡上的虛擬空間”出現,大大增加了在司法實踐中準確區分犯意表示與犯罪預備以致犯罪構成的難度。因此刑事律師在刑事辯護需要正確區分犯罪預備與犯意表示及其互聯網言論犯罪中的舉動犯,從而達到有效辯護。

關鍵詞:麗水刑事律師 犯罪預備  犯意表示 舉動犯

犯罪預備是指在故意犯罪發展過程中,為實行犯罪制造條件的各種身體活動;犯意表示是指具有犯罪意圖的人,通過言詞的形式,單純地將自己的犯罪意圖表露出來的外部活動。犯意表示雖然在客觀上也表現為一定的行為,但這一行為僅僅是其犯罪意圖的表露,還不屬于為犯罪制造條件的行為,因此,它和犯罪預備具有本質的區別。由于犯意表示不具有對社會的現實危害性,因此刑法沒有規定處罰犯意表示;我國刑法中犯罪預備,是指為了實行犯罪而準備工具、制造條件,但因意志以外原因未能著手實行犯罪的停止形態,對社會存在著實際威脅,具有社會危害性,因此刑法明文規定預備犯應負刑事責任。

由于犯意表示和犯罪預備都發生在行為人尚未著手實行犯罪之前,因此司法實踐中對于某些案件中的犯意表示和犯罪預備混含不清,有的將犯罪預備行為當作犯意表示不予處罰,輕縱了犯罪;而有的則將犯意表示當作犯罪預備進行追究,造成冤假錯案。因此,正確區分犯罪預備與犯意表示這兩種行為內容,對于準確定罪量刑具有重要意義。一般它們之間的區別主要表現在:(1)犯意表示是行為人將犯罪的意圖簡單地流露于口頭或書面的形式;而犯罪預備則是行為人通過實施某些具體活動為進行犯罪制造條件。(2)犯意表示僅是一種單純的思想表現形式,并沒有付諸行動,這種單純的犯意表示不可能實現犯罪意圖;而犯罪預備則是行為人將犯罪意圖引向犯罪行為,已經直接開始實施犯罪的準備活動,已經使犯罪目的開始轉化為犯罪的可能。(3)犯意表示雖然也對社會具有一定的危害,但這種危害尚沒有達到刑法處罰的程度,對刑法所產生的影響和威脅處于不確定階段;而犯罪預備則已經使刑法所保護的社會關系受到了實際的威脅,如果這種犯罪預備行為已經進入刑法處罰的范圍之列,那么它就已經給刑法所保護的社會關系造成了實際的損害。

上述僅是一般情況下的從理論上對犯罪預備與犯意表示的區分,然而在司法實踐中,一般僅對危害性嚴重的預備犯進行刑事處罰,因此對這部分犯罪應注意準確區分犯意表示與犯罪預備。特別是隨著網絡的發展,我國刑法規定由言論構成犯罪的舉動犯(例如煽動分裂國家罪、情節特別嚴重傳授犯罪方法罪等)網絡上的虛擬空間”出現,大大增加了在司法實踐中準確區分犯意表示與犯罪預備以致犯罪構成的難度。

所謂舉動犯,是指以著手實行刑法分則條文規定的某種具體犯罪的實行行為作為犯罪構成必要條件的犯罪。對于舉動犯,只要行為人著手實行犯罪的實行行為,犯罪即告成立,而不論是否造成了危害結果。我國刑法中的舉動犯一般都是原本屬于非實行行為而被刑法分則實行行為化的犯罪行為,具體包括兩類:一類是原本為預備性質的犯罪構成,組織、領導、參加恐怖組織罪、組織、領導、參加黑社會性質組織罪;二是教唆性質的犯罪構成,如煽動分裂國家罪、情節特別嚴重傳授犯罪方法罪。一般情況下刑法分則條文規定的舉動犯的危害性都十分嚴重,因此刑法把這類犯罪的完成形態(既遂)往前推移至預備行為的實施階段,也就是說,行為人只要著手實行刑法分則條文規定的犯罪,在犯罪預備階段便構成犯罪既遂。

例如在互聯網上煽動分裂國家罪,即在網上故意公然發布煽動分裂國家、破壞國家統一的言論行為。對此類國事犯罪,1979年刑法中曾使用陰謀背叛祖國罪、陰謀顛覆政府、分裂國家罪等“陰謀”的字眼以描述其犯罪的客觀行為特征。因此刑法理論上也稱為“陰謀犯”,新刑法雖未使用“陰謀”一詞,但其實仍有類似的規定,但現在在教科書等刑法理論中一般把該類危害性十分嚴重的犯罪歸于舉動犯中。由于其危害性十分嚴重,為了進行有效的社會預防,刑法把這類犯罪的完成形態(既遂)往前推移至預備行為的實施階段。因此,如果行為人故意在互聯網上公布于眾犯意表示內容是煽動或教唆他人分裂國家,則成為犯罪實行行為,便構成犯罪,對此在司法實踐中應引起注意的是,由于刑法規定該行為在犯罪預備階段便構成犯罪既遂,所以執法者只須分析該互聯網上公布言論的行是否還處在犯意表示階段,是否已超過了犯意表示的范疇達到符合刑法規定的犯罪構成。

又如在互聯網上故意向他人傳授盜竊幾百元錢的犯罪方法,如剛剛著手實行,危害社會的程度不一定就達到構成犯罪的程度,不一定要認定行為人構成傳授犯罪方法罪,但行為人如果在互聯網上以文字形式謀劃傳授嚴重危害社會安全的恐怖事件屬于舉動犯犯罪方法,如以文字形式謀劃故意向他人傳授如何放置炸彈爆炸天安門城樓的犯罪計劃及方法,因其屬于危害性十分嚴重的舉動犯,只要在互聯網上公布于眾并廣為傳播便可以構成犯罪。

因此,在互聯網上的言論若想上升為純正犯罪行為則完全取決于它所表述的內容和方式,即看其說什么和怎樣說,即我國刑法處罰的不是言論本身,而是發表言論的行為及其方式。因此,從犯意表示到犯罪行為之間是否接近,主要分析其言論行為是否超過了犯意表示的范疇,是否具有很強犯罪意志與突出嚴重的犯罪危害行為,是否符合屬于危害性十分嚴重的舉動犯特征等等,即只有在犯意支配下積極或者消極地實現該犯意的外部言論行為已經出現,并已符合刑法規定的犯罪構成,才受刑罰處罰。

以上僅是筆者對犯罪預備與犯意表示的區分及其網絡犯罪中的言論構成犯罪舉動犯如何認定的粗淺認識,在刑事辯護正確區分犯罪預備與犯意表示這兩種行為內容,不僅對于幫助法官準確定罪量刑具有重要意義,而且可以防止隨意侵犯公民網絡言論自由的權,保障不懲罰思想犯罪刑法精神的貫徹執行,從而達到有效辯護。

來源:麗水專業刑事律師

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